长臂武器FCPA

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之前还在美企时，每隔几个月就要参加全员FCPA（美国反海外腐败法 Foreign Corrupt Practice Act）培训（另一个强制培训是OFAC，即美国财政部海外资产控制办公室 Office of Foreign Assets Control 制订的制裁名录）。但我「感知上」离FCPA最近的一次（近你个头），却是前两天的这则新闻：因代理商2014-2019年间，在中国公立医院设备招标活动中向官员施加了不当影响，相关费用也没有正确体现在财务内控文件中，飞利浦被控触犯FCPA。周四，美国证交委（SEC）证实，飞利浦对该指控既不承认也不否认，但同意交6200万美元和解。搁往年，这笔钱算毛毛雨。但上个财年飞利浦史无前例亏了16亿欧元，一头还在因为呼吸机召回跟美国司法部（DOJ）艰难地谈和解，另一头又惹上了SEC，真是屋漏偏逢连夜雨。

一些人对此阴阳怪气，仿佛美国又雷锋附体，操碎闲心，帮木知木觉的中国反了腐。事情没那么简单。

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众所周知，FCPA是美国长臂管辖实践中的华章，同时体现了至高的道义和至低的节操。

说它道义至高，是因为其立法初衷是为了惩治美国企业/个人在海外的商业贿赂行为，保障商业公平，降低交易成本，挑不出任何毛病。于是，在违法认定上条件极为宽泛，只要 对象是外国官员 ，有 业务利益 和 腐败意图 ，支付了 有价物 ，就算腐败。单拆开来，这几个要件也都定义得宽泛无比：

只要给好处的时机跟业务获益能搭上边，就算有腐败意图。比如招标前一个月内请评标人吃饭。
通过第三方行贿照样违法，完全穿透式监管。比如德意志银行请咨询公司代为向官员行贿。FCPA有一整套对付「我不知情啊」甩锅大法的手段。
任何东西都算有价物，现金、礼品、旅游、服务，甚至给亲属提供工作机会。
有价物甚至不需要真实支付，哪怕只是许诺/授权，也算。
有价物不设价值下限，理论上贿赂一针一线都算违法。实践中，美企一般给政府官员的礼品/餐标设很低的标准，比如20美元，给了比不给还尴尬的那种。
而什么叫政府官员呢？所有吃财政饭的都算，包括公务员、国营企业员工、公立医院的医护、公立学校的老师、公立院所的研究员。

由于圣贤属性过浓，自1977年立法以来，FCPA一直难以落实实施。但1998年，老美换了个思路，要求企业有问题自查、自证（很多时候调查成本比官司成本还高），执法机关SEC和DOJ只要看心情查就行——查出来往死里罚。一下局面就盘活了，连着整出几单大活。

立法原则、执法技术，都是人类之光的级别。按照这个标准运行的商业社会，简直是无敌的。

但它同时节操至低，主要就在于它荒谬的长臂属性和武器化倾向。

适用范围包括所有美国企业/个人，以及发行人（即美股上市企业）。2012年修订后，将美国注册为主营业务地的公司，持美国绿卡的外国公民，也被视为美国国内实体。整个范围严重扩大化。
不管发生在哪个国外，真实受害人是谁，罚款一概交给美国。好比捉了贼的「大侠」，转头就把赃物都搬回了自己家。
过度扩大「官员」定义，歧视性看待国营资本控制的市场主体。按FCPA的标准，基本上医药行业在中国就跟toB业务无关，纯属toG业务，样样都得顶格监管。
很多商业贿赂藏得很深，为了挖出大黑幕，往往要重金鼓励告密或干脆钓鱼执法，手段失于下乘。